Carlos

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Efectos de la Sentencia de Violencia Intrafamiliar Vinculada a los Hijos Como Causal de Pérdida del Cuidado Personal

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Un fallo condenatorio por violencia intrafamiliar, puede llegar a constituir causal de pérdida del derecho a cuidado personal. Ello por disposición del inciso 4° del artículo 225, ya que tal disposición nos dice que: “(…), cuando las circunstancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido (…)”, disposición cuya precisión podemos encontrarla en el número 1 de la Convención de los Derechos del Niño, norma esta última, que al ejemplificar la hipótesis en que virtud del interés superior se hace necesario separar a un hijo de sus padres, se refiere justamente a “(…) los casos en que el niño sea objeto de maltrato (…)”.

Por otro lado, la segunda parte del inciso 4° agrega que: “Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 226.” Disposición está última, que nos dice que: “Podrá el juez, en el caso de inhabilidad física o moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes, velando primordialmente por el interés superior del niño conforme a los criterios establecidos en el artículo 225-2.

En la elección de estas personas se preferirá a los consanguíneos más próximos y, en especial, a los ascendientes.”

Las inhabilidades físicas o morales se encuentran en el artículo 42 de la Ley 16.618, y una de ellas, la del número 6, que consiste en el maltrato al hijo, ocasiona la pérdida del derecho. Ahora, si el maltrato no es al hijo, sino a otro de los miembros de la familia, tal situación constituye un “mal ejemplo para el menor”, es decir, estamos en presencia de otra hipótesis del número 6 del artículo 42, que inhabilita a los padres para ejercer el cuidado de sus hijos, aún cuando no sean ellos mismos las víctimas de la violencia.

COMO CAUSAL DE SUSPENSIÓN O RESTRICCIÓN DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR

Un fallo condenatorio por violencia intrafamiliar, puede llegar a constituir una causal de suspensión o restricción al ejercicio del derecho de relación directa y regular. Lo anterior, por aplicación del inciso final del artículo 229, ya que: “Se suspenderá o restringirá el ejercicio del derecho cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarará el tribunal fundadamente.”

En armonía con lo dicho, el inciso 5º del artículo 48 de la Ley 16.618 dispone que: “…. La suspensión o restricción del ejercicio del derecho por el tribunal procederá cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo. Si se acompañan antecedentes graves y calificados que lo justifique, podrá acceder provisionalmente a la solicitud ….” y como es de toda lógica, los actos de violencia intrafamiliar perjudican de forma manifiesta el bienestar del hijo, ya que por medio de ellos se vulnera la integridad emocional -psicológica- de los hijos, sea o no sea él la víctima de la misma. Por lo mismo, también se podrá suspender el derecho mediante una medida cautelar especial en el procedimiento de protección según dispone el artículo 71 letra e) de la Ley 19.968, en los siguientes términos: “Suspender el derecho de una o más personas determinadas a mantener relaciones directas o regulares con el niño, niña o adolescente, ya sea que estas hayan sido establecidas por resolución judicial o no la hayan sido.”  

El derecho de visitas tampoco podrá reclamarlo por los padres que por su inhabilidad moral hayan dado motivo a la providencia de separar a los hijos de su lado (conforme al artículo 226 del Código); al menos que ésta haya sido después revocada, según el artículo 239 del C.C. Las inhabilidades están dadas por el artículo 42 de la Ley 16.618 que dispone: Para el solo efecto del artículo 226 del Código Civil, se entenderá que uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad física o moral: Nº 6.- Cuando maltraten o dieren malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de este en el hogar constituyere un peligro para su moralidad,” es decir, de la misma forma que en el caso anterior.

COMO CAUSAL DE EMANCIPACIÓN JUDICIAL

Un fallo condenatorio por violencia intrafamiliar, puede llegar a constituir causal de emancipación judicial de las contenidas en los números 1º y 4º del artículo 271 del Código Civil.

Como sabemos, la emancipación judicial se produce por sentencia judicial por las causales taxativamente señaladas en el artículo 271, y que son: “1º.- Cuando el padre o madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercer la patria potestad al otro”. Actualmente el maltrato habitual constituye un delito que si bien, tiene una tipificación en la Ley de Violencia Intrafamiliar, su investigación y demás implicancias procesales serán materia de la normativa procesal penal; y “4º.- En caso de inhabilidad física o moral del padre o madre si no le corresponde al otro ejercer la patria potestad”. Causal esta última, que ante una eventual inexistencia que la del número 1 del artículo 271, de todas formas, trasforma el maltrato a que hace referencia el Nº 6 del artículo 42 de la Ley 16.618 en una causal de emancipación judicial.

COMO CAUSAL DE PÉRDIDA DE LA FACULTAD DE PRESTAR ASENSO PARA CONTRAER MATRIMONIO DEL HIJO MENOR DE EDAD

Un fallo condenatorio por violencia intrafamiliar, puede llegar a impedir al padre o madre u otro ascendiente de prestar el asenso al hijo para contraer matrimonio.

Como bien sabemos, el menor de 18 años requiere del consentimiento expreso de ambos padres para contraer matrimonio, a falta de uno de ellos consiente el otro, a falta de ambos, toca asentir al ascendiente o ascendientes más próximos, según el artículo 107 del Código Civil.

Se entenderá faltar el padre o madre u otro ascendiente -por lo que no podrán manifestar su consentimiento para que el menor contraiga matrimonio-, no sólo por haber fallecido, sino por una serie de otras circunstancias enumeradas en los artículos 109 y 110 del mismo Código. Esta última disposición, señala que: “Se entenderá faltar asimismo el padre o madre que estén privados de la patria potestad por sentencia judicial o que, por su mala conducta, se hallen inhabilitados para intervenir en la educación de sus hijos.” Cuando hablamos de la “privación de la patria potestad por sentencia judicial”, nos estamos refiriendo a la “emancipación judicial”, de ahí que como consecuencia de lo señalado en el número anterior –en resumidas cuentas, una sentencia condenatoria por violencia intrafamiliar-, el respectivo padre quede privado de la facultad de otorgar su asenso para el matrimonio de su hijo menor de 18 años, por tanto debemos remitirnos a lo dicho a propósito del número anterior.

COMO CAUSAL DE INCAPACIDAD PARA EJERCER LA GUARDA

Un fallo condenatorio por violencia intrafamiliar, puede llegar a constituir causal de incapacidad para ejercer la guarda de acuerdo al artículo 497 del Código Civil. Tal incapacidad deriva de la aplicación del número 11º del artículo, ya que el numeral se refiere a la emancipación judicial, por lo que debemos remitirnos a lo señalado en los títulos que preceden.

COMO CAUSAL DE SUSCEPTIBILIDAD DE ADOPCIÓN DE UN MENOR

               Un fallo condenatorio por violencia intrafamiliar, puede llegar a constituir una causal de susceptibilidad de adopción de un menor conforme al artículo 12 de la Ley 19.620.

Según el artículo 12 de la Ley 19.620, “Procederá la declaración judicial de que el menor es susceptible de ser adoptado, sea que su filiación esté o no determinada, cuando el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en una o más de las siguientes situaciones: 1.- Se encuentren inhabilitados física o moralmente para ejercer el cuidado personal, de conformidad al artículo 226 del Código Civil….”, es decir, debemos aplicar las mismas reglas que a propósito del cuidado personal vimos en su oportunidad.

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